De Uitspraak nr. 18837 van 2023: Vereffenaar van 'in house' vennootschappen en de kwalificatie van ambtenaar in openbare dienst

De recente uitspraak nr. 18837 van 2023, gedaan door het Hof van Cassatie, behandelt een kwestie van groot belang op het gebied van strafrecht en openbaar bestuur. Deze beslissing richt zich op de kwalificatie van ambtenaar in openbare dienst voor vereffenaars van 'in house' vennootschappen, en verduidelijkt de voorwaarden die nodig zijn voor de erkenning van deze kwalificatie. De uitspraak, die de beslissing van de Rechtbank van Vrijheid van Palermo vernietigde met verwijzing, benadrukt het belang van het objectief-functionele criterium bij de analyse van de activiteiten die door publieke agenten worden uitgevoerd.

De Context van de Uitspraak

De centrale kwestie betreft het onderscheid tussen publieke en private activiteiten in de context van het beheer van 'in house' vennootschappen. Deze vennootschappen, gecontroleerd door publieke entiteiten, voeren functies van publiek belang uit, maar hun juridische structuur kan privaatrechtelijk zijn. Het Hof verduidelijkt dat, om te bepalen of een vereffenaar als ambtenaar in openbare dienst kan worden beschouwd, de totale controle door de gemeente niet volstaat. Het is essentieel om de daadwerkelijk verrichte activiteit en het bijbehorende juridische regime te evalueren.

• Publieke en private controle: het fundamentele onderscheid
• De rol van de vereffenaar en zijn verantwoordelijkheden
• De juridische implicaties van de erkenning van de kwalificatie

De Maximale Bepaling van de Uitspraak

Voor de erkenning van de kwalificatie van ambtenaar in openbare dienst voor de vereffenaar van een 'in house' vennootschap, is het niet relevant dat de entiteit onder totale controle staat van de gemeente waaruit zij voortkomt, maar moet eerder de daadwerkelijk door de agent verrichte activiteit en het juridische regime ervan worden geëvalueerd, in overeenstemming met het objectief-functionele criterium van de artikelen 357 en 358 van het Wetboek van Strafrecht, zodat, wanneer deze activiteit in privaatrechtelijke vorm wordt geregeld, de publiekrechtelijke kwalificatie moet worden uitgesloten.

Deze maximale bepaling onderstreept het belang van een diepgaande analyse van de activiteiten die door vereffenaars worden uitgevoerd. Ondanks de controle door publieke entiteiten, als de activiteiten volgens privaatrechtelijke logica worden geregeld, kan de kwalificatie van publieke ambtenaar niet automatisch worden erkend. Dit impliceert een beoordeling per geval, gebaseerd op objectieve en functionele criteria.

Conclusies

De uitspraak nr. 18837 van 2023 vertegenwoordigt een belangrijke stap in het begrip van de rol van vereffenaars van 'in house' vennootschappen en hun juridische kwalificaties. Het verduidelijkt dat voor de erkenning van de kwalificatie van ambtenaar in openbare dienst, de aanwezigheid van publieke controle niet volstaat, maar het is essentieel om de aard van de verrichte activiteit in overweging te nemen. Deze beslissing kan aanzienlijke gevolgen hebben voor toekomstige juridische beoordelingen met betrekking tot 'in house' vennootschappen en hun personeel, en vereist een meer zorgvuldige en gerichte aanpak bij het onderscheid tussen publieke en private activiteiten.