In het landschap van het insolventierecht en de insolventieprocedures vormt de verhouding tussen de bescherming van schuldeisers en alternatieve geschillenbeslechting (ADR) een terrein van voortdurende jurisprudentiële discussie. Een van de meest besproken vraagstukken betreft de toepasbaarheid van de verplichte bemiddeling, zoals voorzien in artikel 5 van het Wetsdecreet nr. 28 van 2010, op de typische vorderingen die door insolventieorganen worden ingesteld. Met beschikking nr. 29432 van 6 november 2025 heeft de eerste civiele kamer van het Hof van Cassatie dit thema met grote helderheid behandeld en de toepassingsgrenzen van bemiddeling in relatie tot de vordering tot onwerkzaamheid, geregeld in artikel 44 van de Faillissementswet, afgebakend.
De zaak vindt haar oorsprong in het beroep ingesteld door M., bijgestaan door advocaat E. S., tegen F., vertegenwoordigd door advocaat V. M., naar aanleiding van de beslissing van het Hof van Beroep van Rome van 18 augustus 2023. Centraal in het debat stond het verzoek om de onwerkzaamheid te verklaren, krachtens het genoemde art. 44 van de Faillissementswet, van de vermogensrechtelijke rechtshandelingen verricht door de schuldenaar na de faillietverklaring. De wederpartij wierp de niet-ontvankelijkheid van de vordering op wegens het niet doorlopen van de verplichte bemiddelingsprocedure, met het argument dat de materie onder de zaken viel die verband houden met zakelijke rechten.
Het instellen van een vordering die ertoe strekt de onwerkzaamheid te laten verklaren, krachtens art. 44 van de Faillissementswet, van de beschikkingshandelingen verricht door de gefailleerde na de faillietverklaring, valt niet onder de geschillen die onderworpen zijn aan de ontvankelijkheidsvoorwaarde van het voorafgaand doorlopen van de bemiddelingsprocedure ex art. 5, Wetsdecreet nr. 28 van 2010, aangezien het niet gaat over de kwalificatie en toewijzing van zakelijke rechten, maar een persoonlijke aard heeft, gericht op het loutere effect om de vermogensrechtelijke beschikkingshandeling verricht door de schuldenaar onwerkzaam te maken ten opzichte van de schuldeisers.
De hierboven geciteerde rechtsregel belicht de logisch-juridische kern van de beslissing van het Hooggerechtshof. De rechters in cassatie hebben het betoog over de noodzaak van preventieve bemiddeling verworpen door een scherp onderscheid te maken tussen vorderingen die rechtstreeks inwerken op de eigendom en de omvang van zakelijke rechten, en vorderingen die daarentegen een zuiver persoonlijke en instrumentele aard hebben voor de bescherming van de boedel.
Om de draagwijdte van deze uitspraak volledig te begrijpen, is het nuttig de technische redenen te analyseren die de bemiddelingsplicht in dit specifieke kader uitsluiten:
Deze koers sluit naadloos aan bij de precedenten van hetzelfde Hof (zoals het arrest nr. 25855 van 2021) en consolideert een lijn die de snelheid van de pauliaanse vordering en de insolventierechtelijke onwerkzaamheid beschermt.
Beschikking nr. 29432 van 2025 van het Hof van Cassatie biedt een belangrijk referentiepunt voor curatoren en alle professionals die belast zijn met het beheer van de inning van de boedelactiva. Door de bemiddelingsplicht voor de vordering ex art. 44 van de Faillissementswet uit te sluiten, vermijdt het Hooggerechtshof een onnodige bureaucratische en economische belasting voor de procedures, terwijl tegelijkertijd een snelle en directe gerechtelijke weg wordt gegarandeerd om de vermogenswaarborg ten gunste van de schuldeisers te herstellen.