Απόφαση Ποινικού Αρείου Πάγου υπ' αριθ. 12436/2024: υπεξαίρεση επί του Ενιαίου Ειδικού Φόρου (PREU) και καμία αποζημίωση στον παραχωρησιούχο
Η απόφαση που σχολιάζουμε – ΑΠ Ποιν., VI Τμήμα, απόφαση 6 Νοεμβρίου 2024 (καταχ. 31 Μαρτίου 2025), υπ' αριθ. 12436 – αντιμετωπίζει ένα επαναλαμβανόμενο ζήτημα στον τομέα των νόμιμων τυχερών παιχνιδιών: ποιος μπορεί να οριστεί «παθών» όταν ο διαχειριστής υπεξαιρεί τον ενιαίο ειδικό φόρο (PREU) που οφείλεται στο Δημόσιο; Το Δικαστήριο απαντά αρνούμενο στον παραχωρησιούχο αυτή την ιδιότητα και, κατά συνέπεια, το δικαίωμα να απαιτήσει την αποκατάσταση της ηθικής βλάβης. Ας δούμε γιατί.
Η πλαισίωση της υπόθεσης
Ο κατηγορούμενος S. G., διαχειριστής μηχανημάτων βάσει του άρθρου 110 του TULPS, κατηγορήθηκε για υπεξαίρεση επειδή κράτησε ποσά που προορίζονταν για το PREU. Το Εφετείο της Σαλέρνο αναγνώρισε το αδίκημα και χορήγησε στον παραχωρησιούχο αποζημίωση για ηθική βλάβη. Στον Άρειο Πάγο, ο Εισαγγελέας παραπονέθηκε για παραβίαση των άρθρων 314 ΠΚ και 185 ΠΚ: σύμφωνα με τον αναιρεσείοντα, ο παραχωρησιούχος δεν υφίσταται δική του ζημία, καθώς τα χρήματα είναι δημόσια από τη στιγμή της είσπραξης.
Σχετικά με την υπεξαίρεση, ο παραχωρησιούχος, σε περίπτωση υπεξαίρεσης του ενιαίου ειδικού φόρου από τον διαχειριστή ή τον εκμεταλλευτή των νόμιμων μηχανημάτων τυχερών παιχνιδιών του άρθρου 110, παράγραφοι έκτη και έβδομη, του TULPS, δεν έχει την ιδιότητα του παθόντος από το αδίκημα, δεδομένου ότι τα εισπραχθέντα χρήματα ανήκουν στη δημόσια διοίκηση από τη στιγμή της είσπραξης, οπότε δεν δικαιούται αποζημίωση για ηθική βλάβη.
Ο πυρήνας της αιτιολογίας βρίσκεται εδώ: το Δικαστήριο επικαλείται τις Ολομέλειες του Αρείου Πάγου υπ' αριθ. 6087/2021 και επαναλαμβάνει ότι το PREU γεννάται «δημόσιο»· ο διαχειριστής ενεργεί ως απλός solvens για λογαριασμό του κράτους. Από αυτό προκύπτουν συνέπειες τόσο στο ποινικό όσο και στο αστικό επίπεδο.
Η δημόσια φύση του PREU και η φιγούρα του «παθόντος»
Για να διαμορφωθεί η ιδιότητα του παθόντος απαιτείται άμεσο και άμεσο συμφέρον που πλήττεται από το αδίκημα. Στην υπεξαίρεση (άρθρο 314 ΠΚ) αυτό το συμφέρον συμπίπτει με την κυριότητα του αγαθού. Το PREU, σύμφωνα με το άρθρο 1, παράγραφος 498, του νόμου 266/2005, είναι φόρος που βαρύνει τον παίκτη αλλά καταβάλλεται από τον διαχειριστή στον παραχωρησιούχο μόνο ως ενδιάμεση μεταφορά. Τα χρήματα, επομένως, ανήκουν στο κράτος από την είσπραξη. Ο παραχωρησιούχος ενεργεί ως συμβατικός βοηθός της Υπηρεσίας Τελωνείων και Μονοπωλίων· εάν ο διαχειριστής κρατήσει το ποσό, πλήττει αποκλειστικά τη δημόσια περιουσία.
- Άρθρο 314 ΠΚ: η υπεξαίρεση προστατεύει την εύρυθμη λειτουργία και την περιουσία του Δημοσίου.
- Άρθρα 1223 και 2059 ΑΚ: η ηθική βλάβη είναι αποζημιώσιμη μόνο εάν το συμφέρον είναι δικό και όχι άλλου.
- Άρθρα 110, παρ. 6-7, TULPS: ορίζουν την αλυσίδα διαχειριστή-παραχωρησιούχου-Κράτους.
Συνεπώς, ο παραχωρησιούχος μπορεί, το πολύ, να ασκήσει αγωγή αναγωγής για το μέρος της ποινικής ρήτρας ή της συμβατικής ποινής που προβλέπεται από την παραχώρηση, αλλά δεν μπορεί να παρασταθεί ως πολιτική αγωγή για ηθική βλάβη στην ποινική δίκη.
Οι επιπτώσεις στην αποζημίωση και στην δικηγορική πρακτική
Η αποκλεισμός της νομιμοποίησης του παραχωρησιούχου να ζητήσει ηθική βλάβη συνεπάγεται δύο πρακτικά αποτελέσματα:
- Κατά τις έρευνες, η καταγγελία του δεν θα έχει το status του παθόντος (άρθρο 408 ΚΠΔ)· μπορεί πάντως να αναφέρει τα γεγονότα αλλά δεν θα απολαμβάνει τα σχετικά δικαιώματα (π.χ. αντίρρηση σε αίτημα αρχειοθέτησης).
- Στη δίκη, δεν θα μπορεί να παρασταθεί ως πολιτική αγωγή για ηθική βλάβη· μπορεί όμως να ζητήσει την αποκατάσταση της υλικής ζημίας μόνο εάν αποδείξει δική του οικονομική επίπτωση (π.χ. ποινικές ρήτρες ή κόστη κάλυψης).
Η απόφαση εντάσσεται σε μια νομολογιακή γραμμή που, επίσης υπό το φως του άρθρου 83 ΣΛΕΕ και των Οδηγιών της ΕΕ για τα διαδικτυακά τυχερά παιχνίδια, στοχεύει στην ενίσχυση της προστασίας του δημοσίου ταμείου και στην απλοποίηση του προσδιορισμού του πραγματικά ζημιωθέντος στα αδικήματα κατά του Δημοσίου.
Συμπεράσματα
Η απόφαση υπ' αριθ. 12436/2024 διευκρινίζει μια ουσιαστική αρχή: στην υπεξαίρεση επί του PREU, ο παραχωρησιούχος δεν είναι άμεσα ζημιωθείς, επειδή τα χρήματα ανήκουν στο κράτος από την είσπραξη. Οι δικηγόροι που εκπροσωπούν τους παραχωρησιούχους θα πρέπει επομένως να προσανατολίσουν τα αιτήματα αποζημίωσής τους προς την συμβατική πλευρά, αποφεύγοντας παραστάσεις πολιτικής αγωγής για ηθική βλάβη που είναι καταδικασμένες σε απόρριψη. Για την υπεράσπιση των διαχειριστών, η απόφαση επιβεβαιώνει την επιβαρυντική περίσταση της υποκειμενικής ιδιότητας του υπευθύνου δημοσίου λειτουργού, αλλά μειώνει τον αριθμό των προσώπων που νομιμοποιούνται να ζητήσουν αποζημίωση στην ποινική διαδικασία, με επιπτώσεις και στον υπολογισμό τυχόν αποζημιωτικών προσφορών κατά τη φάση της συμφωνίας.
