判决书第 38126/2023 号评注：单纯的不履行不构成不执行法院判决罪

意大利最高法院在 2023 年发布的第 38126 号判决，处理了家庭法中一个敏感且重要的问题：不履行未成年人监护探视权。这项司法裁决对区分单纯的不履行与构成犯罪的行为进行了重要澄清，有助于界定在分居和监护情况下的法律行动范围。

判决背景

本案涉及一位母亲 M. P.M.，她带着未成年女儿移居国外，未能遵守在假期将女儿带回意大利与父亲会面的义务。上诉法院最初认为存在故意不履行的情况，但最高法院的裁决推翻了这一决定，规定单纯的不履行本身不能构成刑法第 388 条第款所指的犯罪。

客观（物质）要素 - 探视权 - 被义务人单纯的不履行 - 刑事相关性 - 排除 - 原因 - 具体案情。在规避民事法院关于未成年人监护的判决方面，单纯的不履行不构成刑法第 388 条第款所指的犯罪，而是要求监护父母通过欺诈或伪装的行为，逃避允许非监护父母探视的义务，并通过涉及恶意行为的方式阻碍探视。（本案中，法院认为对居住的母亲不构成犯罪，该母亲已移居国外，未能履行在假期将未成年女儿带回意大利与父亲会面的义务，并承担相关费用，因为该母亲事先已向民事法院申请，并部分获得批准，要求修改因不再能够承担而产生的旅行费用负担，并试图与对方达成友好协议）。

不履行与刑事相关行为的区别

法院因此澄清，刑法第 388 条的适用范围仅限于监护父母为阻碍非监护父母探视而采取欺诈或伪装行为的情况。因此，必须确定能够证明恶意和规避法院规定的意图的行为。

该判决属于更广泛的司法背景，其中经常争论不履行探视义务是否构成犯罪。法院重申了主观要素的必要性，并强调了与积极阻碍探视行为的情况的区别。

结论

总之，第 38126/2023 号判决在保护未成年人权利以及澄清父母在不履行探视义务时的刑事责任方面迈出了重要一步。法院坚决认为，单纯的不履行不足以构成犯罪，除非存在欺诈或恶意行为。这一原则不仅为处于困境中的父母提供了更大的保护，而且有助于为参与监护过程的所有相关方勾勒出更清晰、更公正的法律框架。